定作人选任过失责任

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。yit51律师网——法律知识分享51lvshi.cn

定作人承担的赔偿责任应与其过错和致害行为原因力大小相适应。法官确定定作人承担相应赔偿责任中“相应”责任的范围，应考虑两个因素：一方面，定作人的过错程度。首先定作人要有过错，有过错才谈得上责任承担。其次，承担相应赔偿责任的定作人过错形态中不应包括故意。在《人身损害解释》第十条上述“但书”的规定中，定作人承担相应赔偿责任的依据，是定作人对定作、指示或者选任有“过失”，从措辞看排除了故意的过错形态，也许是立法者出于定作人的过错责任这种特殊侵权责任是一种替代责任的考虑。在定作人与承揽人与有过失的情形下，如何比较各自的过失程度来确定各自的责任范围?杨*新教授在《侵权责任形态研究》一文中提出了具体的确定方法，可资法官审判时借鉴，即“比较过错亦称比较过失，是指在与有过失中，通过确定并比较加害人和受害人的过错程度，以决定责任的承担和责任的范围。具体方法是，将双方当事人的过错程度具体确定为一定的比例，从而确定出责任范围。对损害后果应负主要责任者，其过错比例为51%—95%;对损害后果应负同等责任者，其过错比例为50%;对损害后果应负次要责任者，其过错比例为5%—49%;过错比例不足5%的，可以免除其赔偿责任，不认其为与有过失。”另一方面，定作人致害行为原因力的大小。原因力就是数个侵权行为对同一损害结果的发生所起作用的大小，不同的原因力使损害结果发生的概率不同，与损害结果的远近程度也不同。定作人对损害结果发生的原因力大小确定之后，结合承揽人的过错和致害行为原因力大小，比较双方当事人各自的过错程度和致害行为的原因力，分析对与有过失责任范围的确定所起的作用，最终确定定作人应承担赔偿责任的“相应”范围。过错程度是主观的，而致害行为原因力是客观的，法官在具体案件的审理中应如何把握?杨*新教授还在上述《侵权责任形态研究》一文中比较了过错程度和致害行为的原因力对确定与有过失责任范围所起的作用或产生的影响有段论述，可供法官办案时参考，即：“原因力对于与有过失责任范围的相对性决定作用,主要表现在以下方面：第一，当事人双方的过错程度无法确定时,应以各自行为的原因力大小,确定各自责任的比例。第二，当事人双方的过错程度相等时,各自行为的原因力大小对赔偿责任起‘微调’作用。第三,当加害人依其过错应承担主要责任或次要责任时,双方当事人行为的原因力起‘微调’作用：原因力相等的，依过错比例确定赔偿责任;原因力不等的,依原因力的大小相应调整主要责任或次要责任的责任比例,确定赔偿责任。根据过错比较和原因力的比较,确定双方当事人各自应当承担的责任范围，分担责任。”yit51律师网——法律知识分享51lvshi.cn

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